Административная ответственность за организацию азартных игр и оказание телематических услуг связи: анализ от АС Красноярского края

Анализ любезно предоставлен Арбитражным судом Красноярского края. 

Общие положеия анализа приведены здесь. 

Административная ответственность за организацию азартных игр и оказание телематических услуг связи

Из 704 заявлений о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности  без специального разрешения (лицензии),  большинство связано с нарушением законодательства, регулирующего деятельность по организации и проведению азартных игр.

Правовой основой государственного регулирования данной деятельности является Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее – Закон об организации и проведении азартных игр), устанавливающий ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Особенностью данного нормативного акта является наличие большого количества норм, устанавливающих соответствующие запреты и ограничения, однако при этом конкретных механизмов и процедуры их реализации не предусмотрено, что, безусловно, не способствует формированию единой судебно-арбитражной практики.

Примером этого являются положения части 3 статьи 5 Закона об организации и проведении азартных игр, согласно которым деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также иных средств связи, включая подвижную связь, запрещена. При этом законодательно не установлен механизм государственного контроля за осуществлением соответствующей деятельности посредством сети Интернет и не предусмотрена юридическая ответственность.

В соответствии с пунктом 1 статьи 17 Закона об организации и проведении азартных игр, подпункты 76 и 77 пункта 1 статьи 17 Закона о лицензировании, устанавливающие, что лицензированию подлежит  деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в помещениях казино (деятельность казино); деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), признаны утратившими силу.

Указанное обстоятельство повлекло существенное изменение судебно-арбитражной практики, сложившейся при рассмотрении данной категории дел. В то же время настоящий анализ показал, что  в настоящее время в Арбитражном суде Красноярского края, как и в Федеральном арбитражном суде Восточно-Сибирского округа, сложилась единообразная судебная практика рассмотрения дел этой категории, которую можно обобщить следующими выводами.

Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без специального разрешения (лицензии) образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с подпунктами 77, 104 пункта 1 статьи 17 Закона о лицензировании, деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), а также деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, подлежит лицензированию.

В силу частей 1 и 4 статьи 5 Закона об организации и проведении азартных игр деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Согласно части 1 статьи 6 Закона об организации и проведении азартных игр организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации. При этом из анализа частей 1 и 2 статьи 14 названного закона следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон исключительно на основании лицензии.

В соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 16 Закона об организации и проведении азартных игр имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

Для соответствующих лицензиатов срок действия выданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона и действующих на день вступления в силу настоящего Федерального закона лицензий на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений продлевается до 30 июня 2009 года вне зависимости от срока, указанного в имеющихся у таких лицензиатов лицензиях.

Со дня вступления в силу Закона об организации и проведении азартных игр выдача новых лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари прекращается, за исключением выдаваемых в соответствии с настоящим Федеральным законом лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

С учетом изложенного с 01.07.2009 лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, обязано иметь соответствующую лицензию. Возможность осуществления указанной деятельности на основании каких-либо гражданско-правовых договоров, в том числе, агентских и субагентских, законом не предусмотрена.

При этом статья 1 Закона Красноярского края от 14.02.2007 № 21-5801 "О запрете деятельности по организации и проведению азартных игр на территории края", согласно которой на территории Красноярского края деятельность по организации и проведению азартных игр с 01.07.2007 запрещена, подлежит ограничительному толкованию. Иными словами, общий запрет деятельности по организации и проведению азартных игр не может распространяться на деятельность букмекерских контор и тотализаторов.

Данный вывод непосредственно следует из анализа правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в определении от 01.04.2008 № 392-О-О, согласно которой Закон об организации и проведении азартных игр не может рассматриваться как несоразмерно ограничивающий конституционные права и свободы лиц, занимающихся данным видом предпринимательства.

Таким образом, из содержания статей 4, 5, 7, 14 Закона об организации и проведении азартных игр, ст. 2, 7, 17 Закона о лицензировании следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может осуществляться исключительно на основании лицензии, лицензия не может быть передана иному лицу. Следовательно, отсутствие такой лицензии образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного части 2 статьи 14.1 Кодекса (Данный вывод сделан Арбитражным судом Красноярского края в решениях от 26.03.2009 по делу № А33-1909/2010, от 11.12.2009 по делу № А33-19647/2009, от 27.02.2010 по делу № А33-1032/2010, от 08.06.2010 по делу № А33-6709/2010, от 06.07.2010 по делу № А33-5177/2010; постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.05.2010 по делу № А33-21439/2009).

Субъекты, осуществляющие деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования (в том числе с использованием информационно-коммуникационной сети Интернет), не подлежат привлечению к административной ответственности в порядке части 2 статьи 14.1 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Подпункт 77 пункта 1 статьи 17 Закона о лицензировании, предусматривающий лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), утратил силу с 30.06.2009.

Из положений статьи 5 Закона об организации и проведении азартных игр следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр, в том числе, с использованием сети Интернет, может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. При этом лицензирование данного вида деятельности не предусмотрено.

Таким образом, поскольку Законом об организации и проведении азартных игр установлен запрет на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр, это исключает возможность лицензирования данной деятельности, а следовательно, состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП, отсутствует (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.09.2009 по делу № А33-10131/2009; решения Арбитражного суда Красноярского края от 10.08.2009 по делу № А33-10712/2009, от 02.09.2009 по делу № А33-13869/2009).

 

Заместитель председателя Арбитаржного суда Красноярского края С.В. Ахметова

Председатель 6 судебного состава Арбитражного суда Красноярского края Е.В. Севастьянова

Главный специалист отдела анализа и обобщения судебной практики, законодательства и статистики Арбитражного суда Красноярского края М.Я. Любченко